Kendelse
HØJESTERETS KENDELSE
afsagt den 29. juni 2021
Sag BS-8112/2021-HJR og BS-8130/2021-HJR
Kærende 14, Kærende 5,
Kærende 6,
Kærende 2,
Kærende 4,
Kærende 8,
Kærende 7,
Kærende 1,
Kærende 20, Kærende 13,
Kærende 3,
Kærende 17,
Kærende 12,
Kærende 11,
Kærende 16,
Kærende 26,
Kærende 18, Kærende 22,
Kærende 9,
Kærende 10,
Kærende 23,
Kærende 19,
Kærende 25,
Kærende 21,
Kærende 24,
Kærende 27,
Kærende 33,
Kærende 37,
2
Kærende 29,
Kærende 15,
Kærende 28,
Kærende 32,
Kærende 30,
Kærende 42,
Kærende 45, Kærende 31,
Kærende 34,
Kærende 38,
Kærende 47,
Kærende 35,
Kærende 44,
Kærende 40,
Kærende 41,
Kærende 36,
Kærende 39,
Kærende 48,
Kærende 43,
Kærende 60,
Kærende 49,
Kærende 54,
Kærende 52,
Kærende 50,
Kærende 53,
Kærende 46,
Kærende 56 Kærende 58,
Kærende 51,
Kærende 62,
Kærende 57,
Kærende 61,
Kærende 59,
Kærende 63
og
Kærende 55
(advokat Ole Frands Sigetty og advokat Sven Gert Hougaard for alle)
mod
3
Kærende A/S
(advokat Henriette Gernaa og advokat Jacob Skude Rasmussen)
og
Sag BS-8252/2021-HJR
Kærende A/S
(advokat Henriette Gernaa og advokat Jacob Skude Rasmussen)
mod
Kærende 14, Kærende 5,
Kærende 6,
Kærende 2,
Kærende 4,
Kærende 8,
Kærende 7,
Kærende 1,
Kærende 20, Kærende 13,
Kærende 3,
Kærende 17,
Kærende 12,
Kærende 11,
Kærende 16,
Kærende 26,
Kærende 18, Kærende 22,
Kærende 9,
Kærende 10,
Kærende 23,
Kærende 19,
Kærende 25,
Kærende 21,
Kærende 24,
Kærende 27,
Kærende 33,
Kærende 37,
4
Kærende 29,
Kærende 15,
Kærende 28,
Kærende 32,
Kærende 30,
Kærende 42,
Kærende 45, Kærende 31,
Kærende 34,
Kærende 38,
Kærende 47,
Kærende 35,
Kærende 44,
Kærende 40,
Kærende 41,
Kærende 36,
Kærende 39,
Kærende 48,
Kærende 43,
Kærende 60,
Kærende 49,
Kærende 54,
Kærende 52,
Kærende 50,
Kærende 53,
Kærende 46,
Kærende 56,
Kærende 58,
Kærende 51,
Kærende 62,
Kærende 57,
Kærende 61,
Kærende 59,
Kærende 63
og
Kærende 55
(advokat Ole Frands Sigetty og advokat Sven Gert Hougaard for alle)
5
I tidligere instanser er afsagt kendelse af Københavns Byret den 2. juni 2020 (sag BS-59538/2019-KBH) og af Østre Landsrets 14. afdeling den 26. november 2020 (BS-33579/2020-OLR og BS-33645/2020-OLR).
I påkendelsen har deltaget tre dommere: Lars Hjortnæs, Oliver Talevski og Jan Schans Christensen.
Påstande
Parterne har samstemmende nedlagt principal påstand om, at sagen skal henvi-ses til landsretten, og subsidiær påstand om, at byretten skal fremme sagen.
Sagsfremstilling
Kæremålene angår, om hovedsagen anlagt ved Københavns Byret (BS-59538/2019-KBH), skal behandles af Østre Landsret som 1. instans, jf. retspleje-loven § 226, stk. 1, og, hvis der ikke sker henvisning til landsretten, om sagens behandling skal udsættes i medfør af retsplejelovens § 345 med henblik på at af-vente udfaldet af en række prøvesager, som er henvist til behandling ved Østre Landsret.
Allerede henviste prøvesager
I perioden fra marts 2019 til februar 2021 har 645 aktionærer anlagt i alt 354 sa-ger mod Kærende A/S med påstande på samlet ca. 13,2 mia. kr. Samtlige sager vedrører overordnet, om Kærende A/S er erstatningsansvarlig over for aktionæ-rerne for overtrædelser af hvidvasklovgivningen og den børsretlige regulering i relation til forholdene i Kærende A/S' Udenlandske filial. Sagerne rejser en række spørgsmål, herunder om muligheden for, at en gruppe aktionærer kan indtale krav for tab som følge af påståede manglende oplysninger til markedet, der har ramt samtlige aktionærer, betydningen af aktionærernes individuelle investe-ringsstrategier for den enkelte sagsøgers tabsopgørelse, rækkevidden af tabsbe-grænsningspligten i et opadgående marked og opgørelse af tab.
Ved Københavns Byrets kendelse af 9. december 2019, som stadfæstet af Østre Landsret den 20. maj 2020, blev 228 sager henvist til landsretten som 1. instans. Heraf verserer nu 208 sager for landsretten, idet 20 sager er hævet.
Afslag på henvisning af den foreliggende sag mv. og udsættelse heraf på afgørelse af prøvesagerne
Københavns Byret afviste ved kendelse af 2. juni 2020 parternes anmodning om henvisning til Østre Landsret. I kendelsen hedder det bl.a.:
”Ved kendelse af 9. december 2019 henviste retten 228 sager anlagt mod Kærende A/S til Østre Landsret. Det fremgår af kendelsen, at søgsmå-lene vedrører ”spørgsmålet om, hvorvidt aktionærer, som har købt ak-
6
tier i et børsnoteret selskab, har krav på kompensation for efterfølgende kursudsving på [aktierne] på bekostning af blandt andet andre aktionæ-rer som følge af påståede overtrædelser af offentlig reguleringslovgiv-ning og børsretlige forpligtelser, og uanset om køberen har afhændet sine aktier eller ej.” Sagerne vedrører således samme problemstilling som nærværende sag.
Østre Landsret har ved retsbog af 20. maj 2020 besluttet, at de 228 sager skal behandles ved landsretten. Af retsbogen fremgår videre, at der skal afholdes et forberedende retsmøde, bl.a. med henblik på eventuelt at udvælge prøvesager.
Det fremgår af retsplejelovens § 226, at henvisning til landsretten kan ske, hvis sagen er af principiel karakter og har generel betydning for retsanvendelsen og retsudviklingen eller væsentlig samfundsmæssig rækkevidde i øvrigt.
Som fastslået ved rettens kendelse af 9. december 2019, og godkendt af Østre Landsret 20. maj 2020, er de pågældende sager af principiel ka-rakter. Henset til det store antal sager, der på nuværende tidspunkt ver-serer ved Østre Landsret, finder retten imidlertid ikke, at denne sag, der i det væsentligste vedrører samme problemstilling, kan antages at have generel betydning for retsanvendelsen og retsudviklingen eller væsent-lig samfundsmæssig rækkevidde i øvrigt. På denne baggrund sættes sa-gen i bero indtil Østre Landsret træffer afgørelse i de sager, der er god-kendt til skulle føres for landsretten som 1. instans. Det bemærkes dog, at retten på et senere stadie i de henviste sagers forløb, er indstillet på – efter anmodning – på ny at tage stilling til, om denne sag skulle inde-holde særlige principielle problemstillinger, der kan medføre henvis-ning.”
Østre Landsret stadfæstede byrettens kendelse ved kendelse af 26. november 2020. Af kendelsen fremgår bl.a.:
”Sagen rejser spørgsmål om, hvorvidt Kærende A/S er erstatningsan-svarlig for en række tab opgjort af i alt 63 investorer, som i perioden 4. september 2017 til 15. maj 2019 angiver at have ejet aktier i Kærende A/S. Det er i stævningen anført, at retten ved afgørelsen af sagen navn-lig skal tage stilling til, om Kærende A/S kan ifalde erstatningsansvar over for sine aktionærer for overtrædelse af hvidvasklovgivningen og værdipapirhandelsloven samt tilsidesættelse af sine Corporate Finance forpligtelser, alt i bankens Udenlandske filial, herunder hvorledes aktionærer-nes tab kan opgøres.
7
Ved kendelse af 9. december 2019 henviste Københavns Byret 228 sager til landsretten, jf. retsplejelovens § 226, stk. 1. Disse sager er ligeledes anlagt af en række investorer mod Kærende A/S med påstand om er-statning for angivelig ansvarspådragende adfærd og undladelser i for-bindelse med håndteringen af hvidvaskkontrollen i bankens Udenlandske fi-lial, herunder påståede overtrædelser af offentlig reguleringslovgivning og bankens børsretlige forpligtelser. Byretten anførte i henvisningsken-delsen, at problemstillingen i sagerne var af principiel karakter, og at sagerne desuden havde generel betydning for retsanvendelsen og rets-udviklingen eller væsentlig samfundsmæssig rækkevidde i øvrigt. Østre Landsret tiltrådte ved retsbog af 20. maj 2020 henvisningen af sa-gerne, jf. retsplejelovens § 226, stk. 5.
Landsretten tiltræder, at de allerede henviste sager repræsenterer en til-strækkelig variation over sagernes faktiske og retlige omstændigheder, hvorpå påstandene støttes, som muliggør, at der blandt disse sager vil kunne findes egnede prøvesager. Afgørelsen af de pågældende prøve-sager, som vil kunne indbringes for Højesteret, må forventes at afklare de principielle retsspørgsmål, der er rejst, således at afgørelsen af de re-sterende sager beror på en konkret bevismæssig vurdering eller på en skønsmæssig afvejning af en række momenter, hvor denne afvejning er uden vidererækkende betydning.
Henset hertil og til de mål vedrørende Højesterets rolle, der er nævnt senest med ændringen af retsplejelovens § 226, stk. 1, jf. lov nr. 84 af 28. januar 2014, og da det af parterne i øvrigt anførte, herunder navnlig in-vestorernes henvisning til det fremlagte event study, ikke kan føre til andet resultat, tiltræder landsretten, at betingelserne i retsplejelovens § 226, stk. 1, for at henvise sagen til landsretten ikke er opfyldt.
Byretten har, i tilslutning til afgørelsen om at afslå henvisning af sagen, desuden truffet afgørelse om – indtil videre – at berostille forberedelsen af sagen. Landsretten finder på nuværende tidspunkt ikke tilstrækkeligt grundlag for at tilsidesætte byrettens vurdering af, at det er påkrævet at udsætte forberedelsen af sagen, jf. retsplejelovens § 345.”
Retsgrundlag
Af forarbejderne til lov nr. 84 af 28. januar 2014 (Sagstilgangen til Højesteret), som bl.a. omfattede ændring af retsplejelovens § 226, fremgår bl.a., jf. FT 2013-14, tillæg A, lovforslag nr. L 96, de almindelige bemærkninger pkt. 1.2:
”Ved domstolsreformen er det forudsat, at centrale elementer i Højeste-rets opgaver er at sikre retsenheden og at træffe afgørelse i sager, som rejser spørgsmål af generel betydning for retsanvendelsen og retsudvik-
8
lingen eller i øvrigt er af væsentlig samfundsmæssig rækkevidde. Der-imod bør Højesterets ressourcer som udgangspunkt ikke benyttes til at behandle sager, hvis udfald i det væsentlige afhænger af bevismæssige vurderinger, eller som angår retsanvendelse på områder, hvor de prin-cipielle retsspørgsmål allerede er afklaret.”
Af de specielle bemærkninger til lovforslagets § 1, nr. 8 (§ 226, stk. 1) fremgår endvidere:
”Vurderingen af, om en sag har ”principiel karakter” , forudsættes at være den samme som hidtil. Det drejer sig således navnlig om sager, der vedrører lovfortolkning, eller som i øvrigt angår et principielt retligt spørgsmål. …
Henvisning kan kun ske, hvis sagen ud over sin principielle karakter også har en generel betydning for retsanvendelsen og retsudviklingen eller en væsentlig samfundsmæssig rækkevidde i øvrigt. Der vil efter omstændighederne være tale om en skønspræget vurdering, hvor det navnlig må indgå, om sagen efter sin karakter er egnet til at sikre, at domstolsreformens mål vedrørende Højesterets rolle kan sikres, og der-for bør kunne indbringes for Højesteret som 2. instans uden særlig tilla-delse.”
Anbringender
Aktionærerne har til støtte for påstanden om henvisning til landsretten anført navnlig, at det vil være påkrævet for at opnå den ønskede principielle præjudi-katværdi, at aktionærernes sag indgår som en af flere prøvesager. Kærende A/S, aktionærerne, samt både by- og landsret er enige om, at den af aktionærerne an-lagte sag vedrører spørgsmål af principiel juridisk karakter, som er af væsentlig samfundsmæssig interesse.
Såvel aktionærerne som Kærende A/S er af den klare opfattelse, at aktionærer-nes juridiske anbringender på væsentlige områder afviger fra de juridiske an-bringender i de 208 sager, der allerede er henvist til landsretten. Dette gælder specifikt spørgsmålet om årsagssammenhæng mellem bankens ansvarspådrag-ende adfærd og såvel den enkeltes transaktioner som den enkeltes tab samt tabsfremkomsten og opgørelsen. Disse væsentlige punkter beror på et af aktio-nærerne i sagen fremlagt Event Study, som samtidig danner grundlag for en række specifikke anbringender vedrørende adækvansen forbundet med Kærende A/S' opretholdelse af tavshed om de faktiske forhold i Land med det resultat, at disse alene kom frem via pressen over en længere periode med lø-bende kurstab til følge.
9
Væsentlige overtrædelser af hvidvaskningslovgivningen er sket i Land som anført i landsrettens kendelse, medens den formodede indtjening på valuta-transaktionerne forbundet med de Udenlandske forhold samt overtrædelsen af værdi-papirhandelsloven og tilsidesættelse af væsentlige corporate finance forpligtel-ser er sket i bankens hovedsæde i København. Disse veldokumenterede syns-punkter er i væsentligt omfang særegne for nærværende sag, der også på disse punkter adskiller sig fra de allerede for landsretten admitterede sager.
To til tre af de rejste krav, der er repræsentative for de 63 krav samt de yderli-gere 30 krav rejst i stævning af 4. september 2020, bør således indgå som prøve-sager, medens de øvrige krav stilles i bero. Dette vil tilgodese de administrative udfordringer, sagskomplekset medfører for domstolene, og sagsøgernes klare retlige interesse i, at sagen ikke udsættes på ubestemt tid uden nogen sikkerhed for, at sagerne i landsretten gennemføres med præjudikatværdi for sagsøgernes sag.
Aktionærerne, som repræsenterer krav på ca. kr. 1,7 mia., har en åbenbar inte-resse i at have indflydelse på sagens tilrettelæggelse og gennemførelse, og da sagsforberedelsen i Østre Landsret er på et helt indledende stadium, vil aktio-nærernes indtræden ikke forsinke sagens gennemførelse. Det vil derfor være stødende for aktionærernes retsbevidsthed, at de nægtes adgang til at varetage sine interesser og reelt nægtes en rettergang inden rimelig tid, jf. Den Europæi-ske Menneskerettighedskonventions art. 6.
Kærende A/S har til støtte for påstanden om henvisning til landsretten anført navnlig, at sagen er principiel og har generel betydning for retsanvendelsen og retsudviklingen eller væsentlig samfundsmæssig rækkevidde i øvrigt, hvilket også synes at være forudsat ved kendelsen i den foreliggende sag. Det er fast-slået af både by- og landsret i de 208 henviste sager, at sagstypen har generel betydning for retsanvendelsen og retsudviklingen eller væsentlig samfunds-mæssig rækkevidde i øvrigt. Prøvesager udvalgt blandt de 208 henviste sager kan ikke forventes at føre til en afklaring af samtlige principielle spørgsmål i det samlede sagskompleks mod Kærende A/S, inklusive den foreliggende sag. Det vil derfor være hensigtsmæssigt at henvise samtlige sager til landsretten, idet de har nær forbindelse med de allerede henviste sager.
Ingen af sagerne for hverken by- eller landsretten er på nuværende tidspunkt oplyst tilstrækkeligt til, at det kan fastslås, om sagerne vedrører samme centrale retlige spørgsmål som landsretssagerne, navnlig for så vidt angår de anvendte tabsopgørelsesmetoder og sagsøgernes individuelle investeringsstrategier og
-forudsætninger. Sådanne oplysninger vil skulle indgå i vurderingen af, hvor-vidt de erstatningsretlige fællesbetingelser er opfyldt – og derved også i vurde-ringen af udvælgelse af repræsentative prøvesager.
10
Afvises henvisning til landsretten og udsættes sagen på afgørelse af landsrets-sagerne, vil det medføre en urimelig forlængelse af sagsbehandlingstiden, som strider mod almindelige retssikkerhedsmæssige principper. Henvises sagen, må det forventes, at parterne og landsretten kan finde en fælles ramme for forbere-delsen af sagen, eller at landsretten træffer afgørelse om, hvordan de henviste sager skal forberedes, herunder i hvilket omfang de sager, der ikke måtte blive udvalgt som prøvesager, kan fremmes parallelt.
For så vidt angår den subsidiære påstand om fremme af sagen for byretten, kan udsættelse ikke anses for absolut nødvendig. Efter forarbejderne til retsplejelo-vens § 345 er det vigtigt, at udsættelse kun sker, når det er absolut nødvendigt. Det forhold, at landsretten fandt, at der ikke på nuværende tidspunkt er til-strækkeligt grundlag for at tilsidesætte byrettens vurdering af, om det er på-krævet at udsætte forberedelsen af sagen, er således udtryk for en forkert rets-anvendelse.
Derudover vil det påføre en urimelig økonomisk eksponering over for potenti-elle procesrenter, hvis sagen ikke fremmes for byretten.
Den betydelige forlængelse af sagsbehandlingstiden, som kendelsen medfører, er urimeligt byrdefuld og strider mod almindelige retssikkerhedsmæssige prin-cipper om hurtig sagsbehandling, herunder den beskyttelse, der ligger i retten til en effektiv og hurtig rettergang, jf. også principperne i Den Europæiske Men-neskerettighedskonventions art. 6, stk. 1.
Højesterets begrundelse og resultat
Henvisning
Efter retsplejelovens § 226, stk. 1, kan byretten efter anmodning fra en part hen-vise en sag til behandling ved landsret, hvis sagen er af principiel karakter og har generel betydning for retsanvendelsen og retsudviklingen eller væsentlig samfundsmæssig rækkevidde i øvrigt.
Efter forarbejderne til bestemmelsen er det forudsat, at Højesterets ressourcer som udgangspunkt ikke bør benyttes til at behandle sager, hvis udfald i det væ-sentlige afhænger af bevismæssige vurderinger, eller som angår retsanvendelse på områder, hvor de principielle retsspørgsmål allerede er afklaret.
Højesteret finder, at der ved vurderingen af, om de principielle retlige spørgs-mål kan begrunde, at sagen henvises til landsretsbehandling, kan lægges vægt på, om sagen er en del af et større kompleks af sager, der alle omfatter samme principielle retlige spørgsmål, og at det principielle retlige spørgsmål normalt alene kan begrunde henvisning af den første sag i komplekset. Dette forudsæt-ter dog, at det principielle retlige spørgsmål med stor sandsynlighed vil blive
11
afklaret med afgørelsen i prøvesagen, og at der ikke i øvrigt foreligger sådanne forhold, at det kan anses for hensigtsmæssigt at henvise sagerne.
Der er allerede henvist sager til behandling i landsretten som 1. instans, som an-går samme principielle problemstillinger som den foreliggende sag, og Højeste-ret finder, at det efter de foreliggende oplysninger ikke på nuværende tids-punkt er påkrævet eller hensigtsmæssigt at henvise sagen.
Udsættelse
Efter retsplejelovens § 345 kan retten udsætte behandlingen af en sag, når dette findes påkrævet, herunder for at afvente en administrativ eller retlig afgørelse, der vil kunne få indflydelse på sagens udfald.
Om udsættelse af en sag i medfør af retsplejelovens § 345 findes påkrævet, be-ror på en samlet vurdering af sagens omstændigheder, herunder hensynet til en hurtig sagsbehandlingstid, procesøkonomiske hensyn og hensynet til, at sagen oplyses bedst muligt, således at der kan opnås en materielt rigtig afgørelse.
Af de grunde, der er anført af landsretten, tiltræder Højesteret, at det er påkræ-vet at udsætte sagen på udfaldet af de for landsretten verserende sager.
THI BESTEMMES:
Landsrettens kendelse stadfæstes.
Ingen af parterne skal betale kæremålsomkostninger for Højesteret til den an-den part.