Dom
ØSTRE LANDSRET
DOM
afsagt den 29. marts 2022
Sag BS-6219/2021-OLR
(19. afdeling)
Falck Danmark A/S
(advokat Jakob Krogsøe)
mod
Skatteministeriet
(advokat David Auken)
Københavns Byret har den 20. januar 2021 afsagt dom i 1. instans (sag BS-8394/2018-KBH).
Landsdommerne Lone Dahl Frandsen, Lone Kerrn-Jespersen og Uffe B. Ras-mussen (kst.) har deltaget i ankesagens afgørelse.
Påstande
Appellanten, Falck Danmark A/S, har nedlagt påstand om, at Skatteministeriet skal anerkende, at Falck Danmark A/S’ (fællesregistreringen) lønsumsafgift-stilsvar for perioden 1. januar 2008 til 31. december 2008 nedsættes med i alt 4.681.692 kr. og for perioden 1. januar 2009 til 31. december 2010 nedsættes med i alt 7.326.627 kr.
Indstævnte, Skatteministeriet, har påstået dommen stadfæstet, subsidiært at opgørelsen af Falck Danmark A/S’ lønsumsafgiftstilsvar for perioderne 1. januar til 31. december 2008 og 1. januar 2009 til 31. december 2010 hjemvises til forny-et behandling ved Skattestyrelsen.
2
Supplerende sagsfremstilling
Som nævnt i byrettens dom havde Falck Danmark A/S (herefter Falck Dan-mark) i 2008 8.843 ansatte og en samlet lønsum på ca. 2,2 mia. kr. I 2009 var der i alt 6.900 ansatte, i 2010 5.530 ansatte og en samlet lønsum på i alt ca. 2,3 mia. kr. i begge år.
Af årsrapporten for 2010 for ActivCare A/S (herefter ActivCare) fremgår, at sel-skabet i 2008 i gennemsnit havde 688 fuldtidsbeskæftigede, heraf 60 vikarer, i 2009 416 fuldtidsbeskæftigede, heraf 53 vikarer, og i 2010 572 fuldtidsbeskæfti-gede, heraf 67 vikarer.
Af ActivCares årsrapporter for de relevante år fremgår, at de samlede persona-leomkostninger i 2008 udgjorde ca. 338 mio. kr., hvoraf administrationsomkost-ninger udgjorde ca. 5,1 mio. kr. I 2009 udgjorde de samlede personaleomkost-ninger ca. 231 mio. kr., hvoraf ca. 5,3 mio. kr. udgjorde administrationsomkost-ninger. I 2010 udgjorde de samlede personaleomkostninger ca. 287 mio. kr., og heraf udgjorde ca. 5,5 mio. kr. administrationsomkostninger.
Det fremgår endvidere af ActivCares årsrapporter for de relevante år, at selska-bet havde haft transaktioner med bl.a. moderselskabet, Falck Danmark, og at samhandel med nærtstående parter var foregået på almindelige handelsvilkår.
Af Falck Danmarks årsrapporter for de relevante år fremgår bl.a., at selskabet kun i begrænset omfang havde haft samhandel med nærtstående parter, og at salg til nærtstående parter var foregået til koncernens normale salgspriser, og at køb var foregået på markedsmæssige vilkår.
Ved brev af 1. december 2010 besvarede Group Tax Director, Vidne 2 en række spørgsmål fra SKAT. Af besvarelsen fremgår bl.a.:
”Punkt 5 – Intern omsætning
Intern omsætning er elimineret, således at de anførte beløb alene udgør ekstern omsætning. For Falck Danmark A/S vil fakturering til Activ Ca-re A/S regnskabsmæssigt være ekstern omsætning, men i praksis har selskaberne ingen samhandel og i givet fald faktureres uden moms in-denfor fællesregistreringen. …
KONCERNSTABE/HEADOFFICE
Den fælles administration er samlet i Falck-Huset i København og Falck-Gården i Århus.
Personalegruppen omfatter mange forskellige uddannelser inden for økonomi, jura, it-området, læger, teknik, salg og marketing og alle om-rådet indenfor kontorfaget. Administrationen omfatter både Danmark og udlandet indenfor forretningsområderne Redning – Brand – Assi-stance.”
3
Vidne 2 skrev endvidere den 11. april 2011 bl.a. således til SKAT:
”Alle selskaber i fællesregistreringen
Forholdet mellem Falck Danmark A/S og ActivCare A/S Vi kan bekræfte at selskaberne som udgangspunkt ikke har samhandel, samt at selskaberne fysisk er adskilte og i øvrigt fungerer uafhængigt af hinanden.
Det kan videre bekræftes at Falck Danmark A/S i 2008, ikke har erhver-vet omsætning fra ActivCare A/S. ActivCare A/S har derimod i 2008 solgt vikartimer til Falck Danmark A/S for i alt 934.291 DKK.”
SKAT udarbejdede herefter forslag af 7. november 2011 til afgørelse vedrørende lønsumsafgift for 2008. Det var heri bl.a. lagt til grund, at ingen ansatte i Falck Danmark havde udført opgaver for ActivCare.
På vegne Falck Danmark afgav KPMG høringssvar den 20. december 2011. KPMG anførte heri bl.a.:
”Det er korrekt, at ingen ansatte i Falck Danmark A/S udfører opgaver for ActivCare A/S, bortset fra ansatte i personalegruppen DK, jf. neden-for.
…
Under alle omstændigheder bør skønnet for personalegruppen DK sæt-tes til 61 %. Personalegruppen DK omfatter alle støttefunktioner i hele Falck-koncernen, bl.a. it, jura, skat, treasury og ejendomme. Disse stabs-funktioner understøtter også ActivCare A/S. Medarbejderne i persona-legruppen DK udfører således opgaver for ActivCare A/S.”
Af SKATs afgørelse af 3. februar 2012 vedrørende 2008 fremgår følgende:
”Falck Danmark A/S
Selskabet har bl.a. følgende aktiviteter:
•Brandslukning
•Redningstjeneste
•Autohjælp
•Ambulancekørsel
•Sundhedsydelser
Registrering af løn sker på de enkelte personalegrupper. …
Sagsfremstilling og begrundelse
1. Opgørelse af lønsumsafgift – lønsumsafgiftspligtige andele
1.1. De faktiske forhold
…
4
Falck Danmark A/S
For ansatte i Falck Danmark A/S, der udøver både afgiftspligtige og af-giftsfrie aktiviteter, er lønsummen fordelt efter en omsætningsfordeling der er lig den fradragsprocent der er anvendt for hele fællesregistrerin-gen, jf. momslovens § 38, stk. 1. Omsætningsbeløb er af Falck-koncer-nen opgjort således:
Momsfri omsætning2.741.540.154,96
Momspligtig omsætning1.683.793.576,82
Samlet omsætning4.425.333.731,78
I opgørelsen udarbejdet af Falck-koncernen indgår momsfri omsætning fra Activcare A/S med 4.000.000 kr. og momspligtig omsætning på 340.395.924 kr. i Danmark og med 40.000.000 kr. i Grønland. (i alt 380.395.924 kr).
Falck-koncernen har beregnet fradragsprocenten til 38,05 % oprundet til 39 %, jf. momsbekendtgørelsens § 16.
…
Personalegruppe redder: Lønsum udgør 1.388.249.024 kr. Lønsummen er fordelt i henhold til momslovens § 38, stk. 1. Fællesregistreringen an-vender en momsfradragsprocent på 39%, og har med udgangspunkt i denne anset 61% som lønsumsafgiftspligtig andel.
…
Personalegruppe DK, der indeholder personalegruppe assistance, de ansatte på vagtcentralerne og personalegruppe Koncernstab/Head-office. Lønsum udgør 617.056.109 kr. Fællesregistreringen anvender en momsfradragsprocent på 39%, og har med udgangspunkt i denne anset 61% som lønsumsafgiftspligtig andel.
…
Falck-koncernen har beregnet lønsumsafgiftspligtigt overskud/under-skud for Falck Danmark A/S med den andel der er anvendt ved opgø-relse af momsfradragsprocenten for hele fællesregistreringen, jf. moms-lovens § 38, stk. 1 (100-39) = 61 %.
PersonalegruppeLønsum Afgiftspligtig andel Afgiftspligtig lønsum
Redder1.388.249.024 61,00% 846.831.905
Brand128.455.192 0,00% 0
DK617.056.109 61,00% 376.404.226
I alt2.205.335.941 1.230.189.830
Lønsumsafgiftspl. overskud 243.919.37461,00% 148.790.818
1.378.980.648
Lønsumsafgift 3,08 %42.472.604
5
…
Activcare A/S
Da alle ansatte i Activcare A/S anses for at udøve både afgiftspligtige og afgiftsfrie aktiviteter, er lønsummen fordelt efter en omsætningsforde-ling, lig fordelingen på den momspligtige omsætning og momsfrie om-sætning i Activcare A/S. Den lønsumsafgiftspligtige andel har Falck-koncernen skønnet til 99,25%. …
Lønsumsafgiftsberegning
Lønsumsafgiftpl.Afgiftspligtig
andellønsum
Afgiftspligtig lønsum341.507.510 0,75% 2.564.038
Overskud18.096.975 0,75% 135.872
2.699.910
Lønsumsafgift 3,08%83.157
På baggrund af det oplyste om aktiviteterne i Activcare A/S, kan SKAT godkende Falckkoncernens opgørelse af de lønsumsafgiftspligtige an-dele i Activcare A/S.
…
1.4 SKATs bemærkninger og begrundelse
…
SKAT har herefter opgjort lønsumsafgiften til følgende for 2008:
Falck Danmark A/S
Lønsum Afgiftspligtig andel Lønsumsafgift
3,08%
Af SKATs afgørelse af 22. juni 2012 vedrørende 2009 og 2010 fremgår bl.a.
”Sagsfremstilling og begrundelse
1. Opgørelse af lønsumsafgift – lønsumsafgiftspligtige andele
1.1. De faktiske forhold
…
Falck Danmark A/S
For ansatte i Falck Danmark A/S, der udøver både afgiftspligtige og af-giftsfrie aktiviteter, er lønsummen fordelt efter en omsætningsfordeling der er lig den fradragsprocent der er anvendt for hele fællesregistrerin-
6
gen, jf. momslovens § 38, stk. 1. Omsætningsbeløb er af Falck-koncer-nen opgjort således:
mio. kr. 2009 2010
…
I opgørelsen udarbejdet af Falck-koncernen indgår momspligtig om-sætning på 237 mio. for 2009 og 301 mio. for 2010 fra Activcare A/S.
…
Personalegruppe redder: Lønsummen er fordelt i henhold til momslo-vens § 38, stk. 1.
Fællesregistreringen har anvendt en lønsumsafgiftspligtig andel på 67,00% for 2009 og 66% for 2010.
…
Personalegruppe DK, der indeholder personalegruppe assistance, de ansatte på vagtcentralerne og personalegruppe Koncernstab/Head-office. Fællesregistreringen anvender en momsfradragsprocent på 33% og 34%, og har med udgangspunkt i denne anset 67% (2009) og 66% (2010) som lønsumsafgiftspligtige andele.
…
På baggrund af SKATs afgørelse af 3. februar 2012, har Falck-koncernen opgjort de lønsumsafgiftspligtige andele vedrørende Falck Danmark A/S for 2009 og 2010, hvor omsætningen for Activcare A/S ikke indgår, jf. SKATs afgørelse.
Mio. kr. 2009 2010
På baggrund af SKATs tidligere afgørelse har Falck-koncernen opgjort lønsumsafgiften for Falck Danmark A/S … til følgende:
7
Falck Danmark har fremlagt nogle eksempler på korrespondance og aftaler mellem Falck Danmark og ActivCare. Der er i den forbindelse fremlagt
En virksomhedso verdragelsesaftale mellem Activ SeniorCare A/ S og en anden virksomhe d. Det fremgår, at der i septemb er 2007 er foret aget nogle tekstmæssi ge ændringer af Falck Danmark.
En forligstekst af 31. januar 2008 vedrørende Acti vCare og en an den virksomhed. Det fremgår, at der er foretaget nogle tekstmæssige æn-dringer af Falck Danmark.
Et fremsendelses brev af 14. maj 2008 fra Falck Da nmark vedrøre nde nog-le stiftelsesdokum enter udarbejdet af Advokatfirma 1 angående stiftels en af ActivCare Privat A/S.
Et fremsendelses brev af 23. maj 2008 fra Falck Da nmark til Activ Care med en faktura v edrørende likvidation af ActivSeniorCare A/S. Det fremgår, at likvid ationen var forestået af Advokatfirma 1.
En fusionsredegørelse mellem ActivCare og Pleje og Omsorg A/S med tilhørende handlingsplan. Det fremgår heraf, at ”Falck/R&L” i 2010 skul-le forestå visse opgaver.
Der er endvidere fremlagt to aftaler fra henholdsvis 2008 og 2009 mellem Falck Danmark og ActivCare om kreditfaciliteter samt en cashpoolaftale.
8
Forklaringer
Vidne 2 har afgivet supplerende forklaring.
Hun har herunder forklaret, at hun blev ansat den 1. juli 2010 i Falck Danmark.
Der var forskellige former for specialister i hendes afdeling, der leverede støtte-funktioner til alle dele af koncernen; herunder ActivCare. For eksempel Trea-sury, finansfolk, jurister, skattefunktioner, forsikringseksperter og HR-eksperter. Der var således ikke forskel på, om der var tale om en division i Falck Danmark eller et selvstændigt selskab. De var en del af familien og man skelede ikke til opdelingen. Vi ydede specialistydelser til alle dele af koncernen. Det var af kundemæssige grunde, at der ikke blev reklameret med, at Falck Danmark var ejer af ActivCare. Det var kun over for ActivCare, at der ikke blev fakture-ret, hvilket som tidligere forklaret beroede på en politisk beslutning.
I brevene af 1. december 2010 og 11. april 2011 svarede hun på, om der havde været leveret ydelser fra kernemedarbejderne, det vil sige for Falck Danmarks vedkommende ydelser fra redderne og assistance til vikarerne i ActivCare. Det-te svar er blevet misforstået af SKAT. Berigtigelsen af svaret, jf. brevet af 20. de-cember 2011 fra KPMG førte imidlertid ikke til en ændring af opfattelsen hos SKAT. Da hun i brevet af 1. december 2010 beskrev koncernstab/headoffice, havde hun ikke glemt ActivCare. ActivCare var blot en lille del af revisionen. Hun nævnte i svaret heller ikke Healthcare, der var kæmpestort. ActivCare lig-ger i koncernen inden for forretningsområdet assistance.
Vedrørende årsrapporterne har hun forklaret, at der her alene oplyses om væ-sentlige ydelser. Det ville være sædvanligt at nævne, hvis der var sket afregning for leverede ydelser til nærtstående parter. Der er i øvrigt nok ikke mange virk-somhedsledere, der ville flage, at der har været leveret ydelser, der ikke er fak-tureret, hvilket man vidste var forkert.
Brevet fra SKAT kom vist inden 18. august 2010. Mødet den 29. oktober 2010 var et indledende møde. Som hun husker det, spurgte SKAT til ressourcetræk. De havde ledt efter andre allokeringsnøgler end omsætning. SKAT spurgte til, om der blev foretaget tidsregistrering – men det gjorde der ikke.
ActivCare var ikke en del af den juridiske skal i Falck Danmark.
Anbringender
Parterne har i det væsentlige gentaget deres anbringender for byretten.
Landsrettens begrundelse og resultat
Som anført af Højesteret senest i dom af 4. juni 2019, gengivet i U 2019.313H, er formålet med reglerne om opgørelse af afgiftsgrundlaget i de dagældende be-
9
kendtgørelser om afgift af lønsum m.v. at opnå en fordeling af virksomhedens lønsum, der afspejler det faktisk anvendte tidsforbrug i den lønsumsafgiftsplig-tige og den øvrige del af virksomheden. Når der skal foretages en skønsmæssig fordeling som i denne sag, er det således afgørende, om skønnet er egnet til at belyse det faktisk anvendte tidsforbrug.
Af de grunde, der er anført af byretten, finder landsretten, at Skatteministeriet har godtgjort, at Falck Danmarks skøn over lønsumsafgiftsgrundlaget på bag-grund af omsætningsfordelingen for fællesregistreringen ikke er retvisende. Landsretten tiltræder endvidere, at det er godtgjort, at det af skattemyndighe-derne udøvede skøn, hvor den momspligtige omsætning i ActivCare ikke er medregnet, er mere retvisende i forhold til det faktiske anvendte tidsforbrug i den lønsumsafgiftspligtige og den øvrige del af virksomheden.
Landsretten stadfæster derfor byrettens dom.
Efter sagens udfald skal Falck Danmark i sagsomkostninger for landsretten be-tale 275.000 kr. til Skatteministeriet. Beløbet er til dækning af udgifter til advo-katbistand inkl. moms. Der er herved navnlig lagt vægt på sagens værdi.
THI KENDES FOR RET:
Byrettens dom stadfæstes.
I sagsomkostninger for landsretten skal Falck Danmark A/S inden 14 dage beta-le 275.000 kr. til Skatteministeriet. Beløbet forrentes efter rentelovens § 8 a.