Kendelse
KENDELSE
afsagt den 1. marts 2010 af Vestre Landsrets 14. afdeling (dommerne Hanne Kildal, Karen Foldager og Dorte Thyrring (kst.)) i kæresag
V.L. B-1517-09
Retail Spain S.L.U. (tidligere Bestseller Retail Spain S.L.U.)
(advokat Torben Steffensen, København)
mod
Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S
(advokat Ole Clausen, Kolding)
Retten i Kolding har den 26. juni 2009 afsagt kendelse i l. instans (BS 2-1 1 12/2008).
Påstande
For landsretten har kærende, Retail Spain S.L.U., gentaget sin afvisningspåstand for byretten.
Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S har påstået kendelsen stadfæstet.
Kæremålet har været mundtligt forhandlet.
Forklaringer
Person 1 har forklaret, at han i 1992 blev ansat i Bestseller koncernen. Han
begyndte at drive selskabet Retail Spain S.L.U. i november 1999, hvor han købte selskabet og overtog 4 eksisterende butikker på De Kanariske Øer. Han havde planer om at ekspandere efter en franchise model, og det gik han i gang med fra 2000, hvor selskabet åbnede yderligere en butik. I de følgende år renoverede og åbnede selskabet yderligere et antal butikker, så det kom op på i alt 12 butikker på De Kanariske Øer. Han fandt lokalerne til de nye butikker, hvorefter lokalerne blev godkendt af Bestseller koncernen. Der blev herefter oprettet et stamkort, som blev overdraget til Bestseller koncernen som
franchisegiver, og derefter var der kontakt til Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S med henblik på opmåling og indretning af lokalerne. Opmålingerne blev foretaget med repræsentanter fra Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S, ejerne af butikkerne og i nogle tilfælde repræsentanter fra Bestseller koncernen. Han var selv mest inde i billedet for erhvervelsen af nye lokaler, og derefter igen i forbindelse med designdelen af butikkerne. Han er fastboende på De Kanariske Øer sammen med sin spanske ægtefælle og to børn.
Han og Person 2 repræsenterede Retail Spain S.L.U. i forbindelse med indretningen
af de 4 butikker, som denne tvist vedrører. Han ansatte Person 2 som chef for administrationen med henblik på, at Person 2 skulle yde teknisk bistand i forbindelse med indretning af nye butikker. Person 2 blev ansat til at stå for legalisering og tilladelser mv. i samarbejde med repræsentanter for Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S. Vedrørende disse 4 butikker var det Person 6, der repræsenterede Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S indtil slutningen af 2004/begyndelsen af 2005. Derefter blev der etableret forbindelse til Person 3, der var ansat af Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S i Spanien. Person 3 repræsenterede Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S vedrørende det tekniske, herunder legalisering, brandsikring mv. 90 % af kommunikationen med Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S gik gennem Person 3. Dialogen foregik i det væsentlige mellem Person 3 og Person 2, men nogle gange deltog han også selv. I enkelte tilfælde blev der kommunikeret med Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S gennem Person 7 og senere Person 4. Det var stort set kun Person 3, der repræsenterede Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S vedrørende tegninger mv. Dialogen mellem Person 3 og Person 2 foregik på spansk, og han talte også selv spansk med Person 3. Han taler og forstår spansk, men det var mest Person 2, der talte med Person 3 om det tekniske, da hans eget spanske ikke rakte til det mere tekniske. Forhandlinger om priser mv. blev forestået af ham selv med bistand fra Person 2, og de forgik på spansk, og til dels på engelsk.
Forhandlingerne vedrørende de 4 projekter foregik mest over telefonen. Der blev holdt
enkelte møder i Madrid. Møderne blev hovedsageligt holdt med Person 3, i mindre omfang med Person 7 og Person 4. Der blev ikke holdt moder om disse projekter i Kolding, alt foregik i Spanien.
Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S var oprindeligt hovedentreprenør vedrørende 2 af de 4 omtvistede projekter.
Til disse 2 projekter leverede Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S byggematerialer. Der blev anvendt lokale håndværkere. Til alle projekterne leverede Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S møbler og andet inventar, og der
blev hovedsageligt anvendt danske montører til montering og indretning. Den ene hovedentreprise måtte Retail Spain S.L.U. undervejs selv overtage og færdiggøre. Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S stod altid for tilsynet, og det var Person 3, og i enkelte tilfælde Person 4, der faktisk stod for tilsyn og kvalitetskontrol. De problemer, der opstod undervejs med byggerierne, blev håndteret af Person 3 i dialog med Person 2. Bestseller koncernens spanke repræsentant var i nogle tilfælde også involveret.
Alle betalinger til Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S skete til deres konto i Nordea i Danmark. Det blev
overvejet at betale til en spansk bank, men da det havde været rutine gennem 1 0 år at betale til Nordea i Danmark, blev det ikke til noget.
Det er hans indtryk, at Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S har etableret mange butikker i Spanien. Det drejer
sig om over 100 Jack & Jones butikker, og det er hans indtryk, at der for langt de fleste er blevet betalt herfor til spanske banker.
Det erstatningskrav, der foreløbigt er rejst over for Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S på ca. 134.000 euro,
vedrører dels butikker, der ikke opfylder de kvalitetskrav, som de burde, dels nogle butikker, der skulle have været renoveret af Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S, men ikke blev det, da denne tvist opstod. Han har som følge heraf ikke kunnet opfylde sine forpligtelser over for franchisegiverne til at renovere butikkerne i løbet af 5 år og kvalitetskravene i øvrigt, og samarbejdet med Bestseller koncernen er derfor ophørt pr. 31. marts 2009. Han har derfor måttet omstille selskabets 12 butikker til et andet koncept, og det har betydet en udgift på ca. 1,5 mio. euro. Han vil eventuelt gøre et yderligere erstatningskrav på 500-700.000 euro gældende mod Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S i den anledning. Retail Spain S.L.U. har ca. 70 ansatte.
Retail Spain S.L.U. er ikke en del af Bestseller koncernen i Danmark. Han er direktør
i selskabet og eneindehaver. Han alene har beslutningskompetencen. Selskabets navn er skiftet fra Bestseller Retail S.L.U. til Retail Spain S.L.U. Han har samarbejdet med Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S
Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S siden 2000, hvor han åbnede den første nye butik som led i ekspansionsplanen.
Han har i de forløbne år været i Kolding og forhandlet kontrakter mv. med bl.a. Person 6. Det var hans indtryk, at Person 3 kunne indgå forpligtende aftaler på Indkærede A/S', tidligere Sagsøger A/S
vegne, og at han også gjorde det vedrørende de omhandlede sidste 4
projekter. I begyndelsen havde samarbejdet med Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S en noget anden karakter. Efter 5 år kendte de gensidigt forholdene hos hinanden så godt, at langt den største del af kommunikationen foregik pr. telefon og mail. Person 2 var også beslutningsdygtig på Retail Spain S.L.U.'s vegne, dog underskrev han selv aftalerne. Han havde i maj/juni 2007 kontakt med Person 5 i Spanien, da Person 5 ikke talte spansk og derfor ikke kunne kommunikere med Person 2. De påberåbte mangler er ikke blevet udbedret. Konceptet i butikkerne er ændret, så det er i nogle tilfælde ikke muligt at foretage en udbedring. Når han har talt med Indkærede A/S', tidligere Sagsøger A/S kontor i Kolding, har det været med flere forskellige ansatte, men kommunikationen med Kolding har mest været i perioden fra 2000 til 2005. Kommunikationen har været på engelsk, da det ofte har været det mest praktiske, da Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S i Danmark ikke kunne kommunikere på spansk. Der blev dog mest talt spansk af hensyn til de spanske håndværkere og Person 2, der ikke taler engelsk.
Person 6 har forklaret, at han er projektchef og Key Account Manager for Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S
Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S, der designer, indretter og udfører Bestseller butikker i samarbejde med Bestseller koncernen i Brande. Retail Spain S.L.U. er ikke længere en del af Bestseller, og han er overbevist om, at det ikke skyldes denne sag.
Når Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S gik ind i en entreprise med en franchisetager, modtog selskabet et
"filecard" fra Bestseller koncernen i Danmark om, at der skulle etableres en Jack & Jones butik på en given adresse i Spanien. Herefter påbegyndtes så et forløb, først med opmåling og derefter med en designindretning efter et koncept, der var aftalt med Bestseller koncernen i Danmark. Alle designere sidder i Danmark. Det er sket, at den projektansvarlige/designeren har foretaget en besigtigelse af lokalerne. Aftalerne blev indgået, efter at opmåling havde fundet sted. Han husker vedrørende samarbejdet med Person 1's selskab, at han og Person 1 rent beløbsmæssigt har måttet afslutte aftalerne, da der har været uenighed om beløbsstørrelserne. Han og Person 7 har haft kompetencen til at indgå disse aftaler. Person 3 har haft mandat til at præsentere tilbud, men ikke til at forhandle eller indgå bindende aftaler. Der var nogle sproglige barrierer i Spanien, hvorfor Person 3 blev ansat til at tage sig af nogle praktiske ting, så som at tale med de lokale håndværkere og til at tage sig af det rent byggetekniske, som de på kontoret i Kolding ikke havde mulighed for.
Person 3 skulle referere og rapportere til kontoret i Kolding. De kommunikerede med Person 3 på engelsk, da ingen på kontoret i Kolding talte spansk, og Person 3 talte ikke dansk. Det var også praktisk at kommunikere på engelsk, da der var flere involveret i aftalerne. Fakturaer er blevet oversat til spansk i det omfang, Person 1 har anmodet om det. Alle fakturaer foreligger også på dansk. Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S anvender normalt Nordea i Danmark. Selskabet har en spansk bankkonto af interne praktiske årsager, da der købes ydelser i Spanien. Samarbejdet med Person 1's selskab har været problemfyldt, og der er ofte ikke blevet betalt af selskabet til tiden. På det sidste har det ikke været muligt at opnå betaling overhovedet. Person 3 havde ikke mandat til at indgå aftaler på Indkærede A/S', tidligere Sagsøger A/S vegne, men han ved ikke, om han alligevel har gjort det. Der er faktureret i euro, da det er sædvanligt i samhandel i Europa. Det var primært Person 1, der blev kommunikeret med vedrørende aftaler, og de talte dansk sammen. Aftalerne blev hovedsageligt indgået telefonisk, hvorefter udkast blev faxet frem og tilbage, før mail blev mere almindelig. De har haft besøg af Person 1 på forretningsadressen i Kolding, og besøgene har typisk været aftalerelaterede. Han kender ikke Person 2, og han har ikke kommunikeret med ham om disse projekter.
Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S har samarbejdet med et stort antal franchisetagere gennem Bestseller
koncernen. Det drejer sig om flere hundrede, og i Spanien 20-30. Selskabet har nok indrettet 150 butikker i Spanien. Person 3's ansættelse ophørte omkring sommeren 2006.
Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S etablerede i foråret 2006 et kontor i Madrid. Det blev afviklet for ca. I år siden.
Når Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S i forbindelse med et projekt havde foretaget opmåling og
designindretning efter det aftalte koncept, blev designtegninger sendt til Bestseller koncernen til godkendelse. Derefter blev der udarbejdet tekniske tegninger, lavet billeder og indhentet tilbud, hvorefter projektet blev præsenteret for kunden. De omhandlede projekter blev præsenteret for Person 1, der i den forbindelse så indretningen for første gang. Det foregik som udgangspunkt i Kolding, senere i Madrid, eller hvor det var mest praktisk. Kun i ét tilfælde stod Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S for opførelsen, i hvilken forbindelse der blev entreret med lokale håndværkere, hvorefter inventaret blev monteret, så der blev leveret en fiks og færdig butik.
Person 2 har forklaret, at han blev ansat som administrationschef hos Retail Spain
S.L.U. i juni/juli 2004. Han skulle finde egnede lokaler og forhandle med indkøbscentrene
herom. Han tog kontakt til teknikerne i indkøbscentrene for at fi de tekniske betingelser, som han gav videre til den ansvarlige hos Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S, så butiksprojekterne kunne gennemføres. Person 3 var den ansvarlige hos Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S, og det var som regel Person 3, han havde kontakt med. Det skete, at han også havde kontakt med Person 4, der var spansk statsborger og bosat i Spanien på fastlandet. Dialogen med Person 3 og Person 4 foregik kun på spansk, aldrig på engelsk, da han kun taler meget lidt engelsk. Ud over de tekniske betingelser, indkøbscentrene stillede, og arbejdets udførelse, drøftede han også tilbud, leverancer mv. fra Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S med Person 3. Han aftalte således med Person 3, hvad der skulle leveres og det økonomiske. Det var således det hele, der blev forhandlet med Person 3. Det var Person 1, der afsluttede forhandlingerne og underskrev ordrebekræftelserne, men aftalerne var da reelt færdigforhandlet af Person 3 for Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S. Han kender ingen ansatte hos Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S i Danmark. Han har holdt møder med Person 3, men forhandlingerne med ham foregik primært pr. telefon. Vidnet førte tilsyn i forhold til myndighedskravene og alt andet. Han sørgede for, at den dokumentation, som myndighederne krævede for at give tilladelse til at åbne butikkerne, var til stede. Det var Person 3, der under udførelsen af entrepriserne overvågede arbejdet, og det var Person 3, der tilvejebragte den dokumentation, som vidnet havde brug for over for myndighederne. Han har aldrig været til møde med Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S på selskabets kontor i Spanien. Der har kun været afholdt møder på De Kanariske Øer. Han har ikke haft beføjelser til at indgå bindende aftaler for sin arbejdsgiver, og han har ikke kunnet underskrive dokumenter. Han er bekendt med, at Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S er et dansk selskab, og at Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S også havde et spansk selskab. De tegninger, tekniske oplysninger mv., som Person 3 har forsynet ham med, er blevet mailet til ham. Han ved, at møbler og inventar til butikkerne er kommet fra Danmark. Det tekniske materiale, der lå til grund for det tilsyn, vidnet førte, kom fra Person 3, men han ved ikke, hvorfra Person 3 havde dette materiale.
Procedure
Parterne har i det væsentlige gentaget deres anbringender for byretten. Der er dog for
landsretten enighed mellem parterne om, at værnetingsspørgsmålet skal afgøres i henhold til Bruxelles I-forordningens art. 5, nr. l, og ikke efter EF-Domskonventionen.
Retail Spain S.L.U. har gjort gældende, at spørgsmålet om rette værneting skal afgøres efter
Bruxelles I-forordningens art. 5, nr. l, litra b, der specifikt fastlægger opfyldelsesstedet ved henholdsvis salg af varer og levering af tjenesteydelser til det sted, hvor disse ydelser er leveret eller skulle have været leveret. Da opfyldelsesstedet ubestridt er Spanien, er der ikke værneting i Danmark. Det er i den forbindelse gjort gældende, at denne bestemmelse også er gældende, når der er tale om levering af både varer og tjenesteydelser.
Såfremt Bruxelles I-forordningens art. 5, nr. l, litra a, finder anvendelse, er det gjort gældende, at det afgørende for værnetingsspørgsmålet er den real forpligtelse, der ligger til grund for sagen, hvilket ikke er et betalingskrav, men forpligtelsen til at udføre mangelfrit indretningsarbejde. Der er således heller ikke efter denne bestemmelse værneting i Danmark. Såfremt det er betalingsforpligtelsen, der er afgørende, har Retail Spain S.L.U. anført, at da spansk ret er gældende, skal betaling finde sted i Spanien.
Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S har navnlig gjort gældende, at Bruxelles I-forordningens art. 5, nr. l , litra a,
hjemler værneting for sagen i Danmark, da litra b alene omfatter aftaler om levering af varer eller tjenesteydelser og ikke tilfælde, hvor der er tale om levering af både varer og tjenesteydelser.
Landsrettens begrundelse og resultat
Ifølge Bruxelles I-forordningens art. 5, nr. l, litra a, kan et selskab i sager om
kontraktforhold sagsøges på det sted, hvor den pågældende forpligtelse, der ligger til grund for sagen, er opfyldt eller skal opfyldes. Opfyldelsesstedet ved henholdsvis salg af varer og levering af tjenesteydelser er i henhold til art. 5, nr. l , litra b, jf. litra c selvstændigt fastlagt til det sted, hvor henholdsvis varerne eller tjenesteydelserne er leveret eller skulle have været leveret.
Selvom realydelserne i denne sag består af både salg af varer og levering af tjenesteydelser,
finder landsretten ikke, at dette forhold bringer sagen uden for anvendelsesområdet for Bruxelles l-forordningens art. 5, nr. l, litra b, henset til forordningens ordlyd samt dens
formål om nærhed og forudsigelighed, jf. Kommissionens forberedende arbejde til forordningen (KOM (1999) 348) og de fastlagte principper i EF-Domstolens dom i sag C-386/05 (Color Drack).
Da der mellem parterne er enighed om, at opfyldelsesstedet for både salg af varer og af
tjenesteydelser har været Spanien, giver Bruxelles I-forordningen ikke hjemmel til at sagsøge Retail Spain S.L.U. i Danmark.
Retail Spain S.L.U.'s påstand om afvisning tages derfor til følge.
- 8 -
Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S skal betale sagsomkostninger for begge retter til Retail Spain S.L.U. med i
alt 40.000 kr. til dækning af omkostninger til advokatbistand. Landsretten har lagt vægt på sagens genstand og udfald.
Thi bestemmes:
Sagen afvises.
Indkærede A/S, tidligere Sagsøger A/S skal betale sagens omkostninger for begge retter til kærende, Retail Spain S.L.U., med 40.000 kr.
De idømte sagsomkostninger skal betales inden 14 dage.
Sagsomkostningerne forrentes efter rentelovens § 8 a.
Kæreafgiften skal tilbagebetales.
Hanne KildalKaren Foldager Dorte Thyrring
(kst.)